仲裁条款：如何在合同中拟定仲裁约定

本页为葡萄牙语原文的译文，仅供参考，内容涉及巴西法律。如有出入，以葡萄牙语版本为准。 阅读葡萄牙语原文

越来越多签订高额合同的企业选择用一条条款，把日后可能发生的争议交给仲裁解决，看中的是保密、高效和专业裁决者这几点承诺。然而，这类约定若草草拟就，原本以为的保障往往会变成长达数年的争论，争的恰恰是当初所约定内容本身是否有效。

什么是仲裁条款，为什么它要在争议发生之前订立

仲裁条款是一种合同约定：双方在签约时就决定，因该笔交易产生的任何争议，将通过仲裁而非司法机关（Poder Judiciário）来解决。它规定在《仲裁法》（第9.307/96号法律，经第13.129/2015号法律修订）中，自合同订立之日起即对双方产生约束力，远早于任何纠纷出现。

它不同于仲裁协议书（compromisso arbitral，即在争议已经发生后才签订的仲裁协议）。仲裁条款具有预防性质：相当于一份日后才启动的程序性保险。正因如此，衡量它技术水平的标准，是在双方关系已经恶化的那一天，它能否顺畅运转。

关键在于，企业是在签约时彼此合作的气氛中谈这条条款的，那时没有人会设想合作破裂。拟定时与使用时之间的这种心理落差，解释了为什么这么多约定一开始就不完整，等到缺陷暴露时，已经来不及补救。

一份拟定良好的条款所需的基本要素

一份扎实的条款，要准确界定学理上所说的“完整条款”（cláusula cheia）：即载明了启动仲裁所需的全部要素，无需再次协商的条款。与之相反的是“空白条款”（cláusula vazia），只提到仲裁，却不说明如何进行，迫使双方不得不求助于司法机关来填补空缺。

不可缺少的要素包括：仲裁机构或适用规则的指定、仲裁地、程序语言、实体问题的准据法以及仲裁员人数。其中任何一项若被遗漏，都会给违约方留下一扇门，让其借争论形式问题来拖延时间，而不必就实质问题承担责任。

仲裁员人数的确定，恰好说明了这项工作需要多么审慎。独任仲裁员能降低成本，适合标的较小的争议；三人仲裁庭在复杂案件中更为稳妥，代价是费用更高、周期更长。选择应当反映该企业合同的特点和通常金额，而不是照搬其他交易的通用模板。

选择应当反映该企业合同的特点和通常金额，而不是照搬其他交易的通用模板。

仲裁机构、仲裁地和语言的选择

仲裁机构（câmara arbitral）是负责管理仲裁程序的机构，负责送达通知、掌控期限，并适用自身的仲裁规则。选择一家知名机构，意味着可预期性、公开透明的收费标准，以及一份合格的仲裁员名册。把这一点悬而不决，是最常见的缺陷，也是最常把争论引向司法机关的原因。

仲裁地也不只是一个地址。它决定适用哪一国的程序法、哪个国家法院可以给予协助性措施，以及仲裁裁决日后可能在何处受到质疑。若仲裁地选择随意，可能使企业置身于自己并不熟悉、也对其不利的程序制度之中。

语言与前两者共同构成三项结构性决定。涉及外国当事人或外文文件的合同，需要作出明确约定，因为在程序进行中翻译成百上千页材料，既推高成本，也为异议留下空间。如果交易完全发生在巴西境内，约定使用葡萄牙语，可以避免日后出现任何关于理解困难的主张。

在恰当的时机确定这三大支柱，正是区分一条真正可操作的条款与一条徒有其表的条款的关键。

使条款变得脆弱的错误

第一类错误是所谓的“病态条款”（cláusula patológica）：提到并不存在的仲裁机构，在同一行中把仲裁与法院管辖混在一起，或者援引早已不复存在的规则。这些内部矛盾会使当事人的真实意思变得不确定，并成为质疑整个机制效力的借口。

第二类常见错误是校准不当的混合式约定，一会儿指向仲裁，一会儿又把某些事项留给司法机关，却没有清晰划定两者之间的界线。结果就是管辖权之争，也就是争议之中又生争议，而这恰恰是仲裁本应避免的。

还有一种错误，是照抄通用模板中的条款，没有结合合同的金额、复杂程度和性质加以调整。为数千万元级别的国际合同设计的条款，对一笔中等规模的本地交易来说可能并不相称，其仲裁费用甚至会超过案件本身的经济收益。

对签约企业的战略影响

对企业而言，仲裁条款是一项风险管理决策，而不是签约时走个过场的手续。一份完整且校准得当的条款，能缩短通往解决方案的路径，保护商业秘密，并允许选择了解行业技术的裁决者。一份脆弱的条款则会产生相反的效果：在实体争议之外，再添一场关于所选途径本身的前置争议。

这种脆弱性的代价，很少体现在合同的预算表里。它会在之后以额外律师费用、长达数月才能启动程序的拖延，以及仲裁裁决被诉至司法机关请求撤销的风险等形式表现出来。签约时看似节省的时间，到了关键时刻会变成开支和不确定性。

我们的策略性建议是：对待这条条款，要和对待合同价款与标的一样严谨。这意味着逐案评估：与交易金额相匹配的仲裁机构、程序环境最稳妥的仲裁地、与各方相契合的语言，以及与预期复杂程度相称的仲裁员人数。

把这种分析标准化的企业，能在整个合同组合中获得可预期性。它们不再逐条临时拟定，而是依据清晰的标准审核过的模板运作，并按每笔交易的特点加以调整。正是这种严谨，使仲裁从一个抽象的承诺，变成保护财产的具体工具。

常见问题

仲裁条款会完全排除向司法机关寻求救济吗？

并非绝对。该条款使司法机关不再审理争议的实体问题，而由仲裁员裁决。司法机关仍可发挥协助功能，例如在仲裁程序启动前颁布紧急措施，以及在法律规定的有限情形下，审查因形式瑕疵而请求撤销仲裁裁决的申请。

完整条款与空白条款有什么区别？

完整条款包含立即启动仲裁所需的全部要素，例如仲裁机构、仲裁地、语言和仲裁员人数。空白条款只是提到将进行仲裁，却没有说明如何运作，这往往迫使双方在争议实质开始之前，就先求助于司法机关来填补空缺。

每家企业都应当在合同中加入仲裁条款吗？

不一定。仲裁适用于金额较大、技术复杂或需要保密的合同，但在规模较小的交易中，其费用可能显得不成比例。是否采用取决于每笔交易的具体情况，由具备资质的专业人士事先分析，既可以避免放弃一项有用的工具，也可以避免采用一种昂贵且不适合该案的机制。

As informações deste artigo são de caráter informativo e não substituem consulta jurídica individualizada. Cada caso possui particularidades que exigem análise específica.