NFT: aspectos jurídicos de los tokens no fungibles

Esta página es una traducción del texto original en portugués, ofrecida para facilitar la lectura. Trata del derecho brasileño. En caso de divergencia, prevalece la versión en portugués. Leer el original en portugués

Los tokens no fungibles plantean cuestiones de propiedad intelectual, tributación y protección al consumidor. Según su naturaleza, el NFT puede clasificarse como bien digital, activo virtual o valor mobiliario (valor negociable), sujeto a regulaciones distintas en Brasil.

Qué son los NFT

Los NFT (Non-Fungible Tokens), o tokens no fungibles, son activos digitales únicos registrados en una blockchain que representan la propiedad o la autenticidad de un elemento digital o físico. A diferencia de las criptomonedas, que son intercambiables entre sí, cada NFT es único y no puede ser sustituido por otro equivalente.

A diferencia de las criptomonedas, que son intercambiables entre sí, cada NFT es único y no puede ser sustituido por otro equivalente.

En Brasil, los NFT han movido cifras significativas e involucran obras de arte digital, objetos de videojuegos, música, videos e incluso representaciones de activos del mundo real, como inmuebles y entradas para espectáculos.

Naturaleza jurídica de los NFT

La clasificación jurídica de los NFT es una de las cuestiones más debatidas en el Derecho Digital. Según sus características, un NFT puede clasificarse como:

• Bien digital, cuando representa simplemente un objeto de colección o una obra de arte digital
• Activo virtual, sujeto al Marco Legal de los Criptoactivos (Ley 14.478/2022)
• Valor mobiliario (valor negociable), cuando confiere derechos de participación en un emprendimiento, sujeto a la regulación de la CVM (Comisión de Valores Mobiliarios de Brasil)
• Utilidad (utility token), cuando da acceso a servicios o beneficios

La CVM, mediante el Dictamen de Orientación n.º 40/2022, estableció criterios para identificar cuándo un NFT puede considerarse valor mobiliario, aplicando el test de Howey adaptado a la realidad brasileña.

Propiedad intelectual y NFT

El NFT no transfiere derechos de autor

Un error común es creer que la compra de un NFT confiere automáticamente los derechos de autor sobre la obra asociada. En realidad, adquirir un NFT significa adquirir el token (certificado digital de propiedad), no necesariamente los derechos de reproducción, distribución o modificación de la obra.

La Ley de Derechos de Autor (Ley 9.610/1998) exige que la cesión de derechos patrimoniales se haga por escrito (art. 49). Por lo tanto, la transferencia de derechos de autor mediante un NFT requiere una cláusula expresa en los términos de uso o en un contrato separado.

Problemas de autenticidad

Uno de los mayores desafíos es la creación de NFT a partir de obras de terceros sin autorización. Los artistas han denunciado que terceros «mintean» sus obras (las convierten en NFT) sin su consentimiento, lo que constituye una violación de derechos de autor.

Tributación de los NFT

La Receita Federal (la autoridad tributaria federal brasileña) aún no ha emitido una instrucción normativa específica para los NFT, pero aplica por analogía las reglas de tributación de los activos digitales:

• Ganancia de capital: la utilidad en la venta de NFT que supere los R$ 35.000 mensuales en enajenaciones de criptoactivos se grava con una alícuota de entre el 15% y el 22,5%
• Declaración del IR (Impuesto sobre la Renta): los NFT con valor superior a R$ 5.000 deben declararse en la ficha de Bienes y Derechos
• Creadores: los ingresos por ventas primarias de NFT constituyen renta imponible
• Royalties: los porcentajes automáticos programados en el smart contract son tributables como ingreso

Protección al consumidor

El Código de Defensa del Consumidor (Ley 8.078/1990) se aplica a las relaciones de compraventa de NFT en marketplaces cuando existe una relación de consumo. Esto implica:

• Derecho a la información: el vendedor debe informar con claridad qué incluye el NFT y qué no incluye
• Protección contra la publicidad engañosa: promesas falsas sobre revalorización o beneficios
• Derecho de arrepentimiento: en las compras en línea, el consumidor dispone de 7 días para desistir (art. 49 del CDC), aunque su aplicabilidad a los NFT es objeto de debate

Riesgos jurídicos

Los inversores y creadores de NFT deben estar atentos a riesgos como:

• Esquemas fraudulentos (rug pulls): creadores que abandonan los proyectos después de recaudar fondos
• Wash trading: operar consigo mismo para inflar artificialmente los precios
• Lavado de dinero: uso de NFT para ocultar el origen ilícito de recursos
• Pirámides financieras: proyectos que prometen retornos garantizados mediante la captación de nuevos participantes

Plataformas, marketplaces y responsabilidad civil

Los marketplaces de tokens no fungibles desempeñan un papel relevante en la cadena de circulación de los activos. Las plataformas que intermedian la comercialización actúan como proveedores de aplicaciones a los efectos del Marco Civil de Internet y pueden ser responsabilizadas por los contenidos publicados cuando no atienden notificaciones extrajudiciales u órdenes judiciales de retirada. La jurisprudencia suele examinar el grado de involucramiento de la plataforma en la curaduría y la promoción de las colecciones, distinguiendo entre intermediarios puramente pasivos y entornos que influyen activamente en la visibilidad que se da a determinados proyectos.

Los casos de uso indebido de obras protegidas, plagio, copia íntegra de colecciones consagradas y falsificaciones creadas en entornos paralelos exigen una actuación rápida del titular de los derechos. La solicitud de retirada debe acompañarse de prueba de autoría, registro de la obra e identificación del contenido infractor. La persistencia de la exposición tras la notificación puede dar lugar a una demanda de indemnización por daños materiales y morales, con una reclamación ampliada si se demuestra que la plataforma se benefició económicamente de la circulación irregular del token.

Los inversores que se sientan perjudicados en proyectos que prometían revalorización garantizada, recompensas en criptomonedas o acceso a comunidades exclusivas pueden buscar una reparación con fundamento en vicios del producto y en publicidad engañosa. Cuando la operación constituye una captación colectiva de recursos con promesa de retorno, corresponde examinar si se configura una oferta pública no registrada, supuesto que atrae la competencia de la Comisión de Valores Mobiliarios y puede dar lugar a sanciones administrativas. La combinación entre defensa del consumidor, reglas de propiedad intelectual y regulación del mercado de capitales define el nivel de protección aplicable a cada caso concreto.

Preguntas frecuentes

¿Comprar un NFT de una obra de arte me convierte en dueño de la obra?

No necesariamente. El NFT es un certificado digital de propiedad del token, no de la obra en sí. Los derechos de autor permanecen con el creador, salvo cesión expresa. Verifique siempre los términos de uso del marketplace y del proyecto.

¿Los NFT de terrenos virtuales en el metaverso tienen valor jurídico?

Son bienes digitales con valor económico reconocido por el mercado, pero no confieren derechos sobre terrenos reales. La protección jurídica se limita a los términos de uso de la plataforma y a las reglas generales de contratos y propiedad digital.

¿Puedo ser responsabilizado por crear un NFT a partir de una imagen de internet?

Sí. Crear NFT a partir de obras protegidas por derechos de autor sin autorización constituye una violación de la Ley 9.610/1998. El autor de la obra original puede exigir una indemnización y la retirada del NFT del marketplace.

As informações deste artigo são de caráter informativo e não substituem consulta jurídica individualizada. Cada caso possui particularidades que exigem análise específica.