正当防卫：成立要件与限度

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当行为人对正在发生或即将发生的不法侵害实施反击时，正当防卫可排除行为的违法性；但法律对其成立要件要求严格，所用手段一旦过当，原本受法律保护的反击就会变成犯罪。

法律依据与排除违法事由的概念

巴西《刑法典》（Código Penal）在第23条第II项中将正当防卫列为排除违法性的事由，并在第25条中对其作出定义。正当防卫成立时，行为仍然具有构成要件该当性，也就是说仍符合犯罪的法定描述，但不再具有违法性，因此在法律限度内实施反击的行为人不受处罚。

法律的定义十分明确：行为人适度使用必要手段，对正在发生或即将发生的、针对自己或他人权利的不法侵害进行反击，即属正当防卫。这一表述既涵盖保护自身的权益，也涵盖保护第三人，后者被称为他人的正当防卫（legítima defesa de outrem）。

2019年第13.964号法律，即所谓的《反犯罪一揽子法案》（Pacote Anticrime），在第25条中增设了一款，确认公共安全执法人员在制止针对人质的侵害或侵害危险时，可构成正当防卫。这一规定并未创设不受限制的授权，因为它仍然要求完全满足该条规定的各项要件。

认定正当防卫须同时具备的要件

只有当全部法定前提同时具备时，这一排除违法事由才能成立。缺少其中任何一项，辩护理由即告不成立，行为人的刑事责任依然完整存在。学理从第25条中归纳出四项要素。

• 不法侵害，即违反法律的人的行为，即使该行为本身并不构成犯罪。
• 现实性或紧迫性，即侵害正在发生或即将发生，绝不能是已经结束的侵害。
• 保护自己或他人的权利，范围包括生命、身体完整、财产和名誉。
• 适度使用必要手段，即防卫与攻击的强度之间应当相称。

在司法评价中，“适度”是最为敏感的一点。行为人应当选择自己可用的手段中伤害最小的一种，并在危险排除后立即停止反击，否则须对超出部分承担责任。

还需要提及假想防卫（legítima defesa putativa）：行为人因情势足以使人产生的错误认识，误以为存在实际上并不存在的侵害。在这种情形下，刑法上的处理适用关于认识错误的规则，而不是简单地排除违法性。

法律的定义十分明确：行为人适度使用必要手段，对正在发生或即将发生的、针对自己或他人权利的不法侵害进行反击，即属正当防卫。

正当防卫与紧急避险

与紧急避险（estado de necessidade）相比较，有助于界定正当防卫制度的边界。两者虽然都是排除违法性的事由，但危险的来源和防卫行为所指向的对象有着明显区别。

在正当防卫中，反击指向实施侵害的人，防卫人没有忍受不法侵害的义务。在紧急避险中，被牺牲的法益属于并未造成危险的人，因此法律要求被保护的法益必须与被牺牲的法益价值相当或更高。

应受处罚的防卫过当及其后果

第23条的单独一款规定，行为人须对故意或过失造成的过当部分承担责任。这意味着，即使防卫起初是正当的，行为人也不能因此免于承担反击不相称或持续超出必要限度所带来的后果。

故意过当是指侵害已经被排除后，行为人仍有意继续加害，可能须承担故意犯罪的责任。过失过当则源于对危险或手段的判断疏忽，在这种情形下，若法律规定了过失犯罪，则按过失犯罪处罚。

因此，对具体情节的分析具有决定性意义。同一行为究竟合法还是构成犯罪，取决于防卫反应发生的时机、强度和相称程度，所以需要对每一个具体事实情形进行细致审查。

常见问题

谁可以为保护他人而主张正当防卫？

任何人都可以为保护第三人而采取行动，因为《刑法典》第25条允许对针对自己或他人权利的不法侵害进行反击。防卫人须遵守与自我防卫相同的要件，尤其是侵害的现实性以及适度使用必要手段，且不得超出制止攻击所必需的限度。

真实的正当防卫与假想防卫有什么区别？

在真实的正当防卫中，确实存在正在进行或即将发生的不法侵害。而在假想防卫中，行为人只是基于情势足以使人产生的错误认识，误以为自己正在遭受侵害，而该侵害实际上并不存在。两者的法律后果不同，因为假想情形适用关于认识错误的规则解决，而不是单纯排除行为的违法性。

即使出于正当防卫而行动，也有可能构成犯罪吗？

有可能。《刑法典》第23条的单独一款规定，行为人须对过当部分承担责任，无论其为故意还是过失。如果在侵害停止后仍继续反击，或者使用了明显不相称的手段，则行为中的过当部分不再受该排除违法事由的保护，并将根据个案中所体现的故意或疏忽予以处罚。

As informações deste artigo são de caráter informativo e não substituem consulta jurídica individualizada. Cada caso possui particularidades que exigem análise específica.