劳动法中的外包：用工单位（服务承接方）的责任

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劳动法意义上的外包，允许企业聘请服务提供商来承担主营业务（atividade-fim）和辅助业务（atividade-meio）。不过，用工单位所负的责任依然存在，这是外包劳动者各项权利的保障。

第13.429/2017号法律与劳动改革之后的外包

巴西的外包由第6.019/1974号法律加以规范，后经第13.429/2017号法律和劳动改革（第13.467/2017号法律）大幅修改。修法之后，发包企业的任何业务都可以外包，包括主营业务；而此前，TST（巴西最高劳动法院）第331号判例要旨（Súmula 331）是禁止这样做的。

STF（巴西联邦最高法院）在审理ADPF 324和RE 958.252（第725号议题）时，确认了不受限制的外包合法有效，不再区分辅助业务与主营业务。这一裁判使劳动法领域的司法见解发生了重大转变，也让各个经济部门都有了更大的外包空间。

尽管外包范围扩大了，仍须符合法定要求：承接外包的企业必须是经济能力相匹配的法人，须对劳动者进行登记造册，并直接承担其雇员劳动权利方面的责任。

用工单位的补充责任

TST第331号判例要旨第IV项规定，用工单位对承接外包的企业所负的劳动债务承担补充责任，但前提是其已参与诉讼程序，并且列名于司法执行依据之中。这意味着，如果承接外包的企业不支付劳动者的各项权利，用工单位可能被起诉追偿。

补充责任涵盖合同所产生的全部劳动项目：工资、带薪休假、第13个月工资、FGTS（工龄保障基金）、加班费、各类津贴补贴及其他款项。因此，用工单位直接有理由监督外包企业是否履行了这些义务。

STF在审理ADPF 324和RE 958.252（第725号议题）时，确认了不受限制的外包合法有效，不再区分辅助业务与主营业务。

需要指出的是，补充责任不同于连带责任：在补充责任下，只有在对承接外包的企业用尽追偿手段之后，才能向用工单位追偿；而在连带责任下，双方可以被同时追偿。合法外包的一般规则是补充责任。

何时外包被认定为非法

当订立合同存在欺诈时，外包即属非法，尤其是承接外包的企业只是单纯的劳动力中介、在行政或财务上没有自主性的情形。此时，可以认定劳动者与用工单位之间直接存在劳动关系。

外包存在欺诈的其他迹象包括：服务提供具有人身属性（劳动者由用工单位挑选）、直接受用工单位的指挥管理、企业之间没有正式合同，以及变相的“法人化用工”（pejotização）。一旦查明存在这些情形，用工单位可能要承担连带责任。

可以看到，在巴西，清洁、保安、信息技术和物流等行业的外包最为集中。在这些领域，劳动者了解自己的权利、懂得识别劳动关系中的违规行为，就显得尤为重要。

外包劳动者的权利

外包劳动者享有CLT（巴西劳动法典）为所有雇员规定的同等权利：工资、工作时间、带薪休假、第13个月工资、FGTS、失业保险，以及免受任意解雇的保护。此外，当劳动者在用工单位的场所内工作时，还应享有与用工单位直接雇员相同的健康、安全和餐饮条件。

第6.019/1974号法律第5-C条规定了18个月的“冷却期”，禁止雇主在不满该期限的情况下先解雇劳动者、再以外包身份重新聘用。这一规则旨在防止外包被用作削减权利的工具。

至于报酬，外包雇员与用工单位的直接雇员之间并不强制要求同工同酬。法律仅要求，在发包方场所内工作的外包劳动者，应当获得同样的餐饮（设有食堂时）、交通、医疗或门诊服务、培训以及卫生设施等条件（第6.019/1974号法律第4-C条）。

可以看到，外包劳动者如果发现用工合同存在违规之处，可以向劳动法院提起诉讼，请求确认其与用工单位之间存在直接劳动关系，或者请求两家企业承担连带责任。劳动法律师的指导，对于评估诉讼的可行性、收集合同、考勤记录和同事证言等必要证据而言至关重要。

用工单位的监督与外包人员管理的良好做法

用工单位如果不监督外包企业是否履行劳动义务，就要承担相当大的风险。TST第331号判例要旨第IV项将补充责任以用工单位参与诉讼程序为条件，但在实践中，外包雇员提起的绝大多数劳动诉讼，都会把用工单位列为被告。外包企业欠付款项的情形十分常见，在清洁、安保和楼宇维护等领域经营的小型企业尤其如此。

为降低这一风险，建议用工单位采取合同约定的监督机制，例如定期要求提供安排在其场所内工作的雇员的工资支付凭证、FGTS缴存凭证以及社会保险缴费凭证。有些发包企业甚至会扣留应付给外包企业的部分款项，直到对方证明已履行这些义务为止；这种做法的依据是合同诚信原则，以及保护相关劳动者的必要性。

值得一提的是，公共行政部门的外包适用特别规则，这些规则由第9.507/2018号法令以及经济部管理秘书处的第5/2017号规范性指令（Instrução Normativa）确定。在此类合同中，只有证明公共机构未能监督外包企业履行劳动义务时，才会认定该公共机构承担补充责任，这是STF在ADC 16中作出的裁判，TST在更新第331号判例要旨第V项时也再次予以确认。

常见问题

外包劳动者能否被认定与用工单位存在劳动关系？

可以，前提是外包属于非法。如果能够证明承接外包的企业只是单纯的劳动力中介、没有自主性，并且劳动者直接受用工单位的指挥管理，劳动法院可以认定其与用工单位之间存在劳动关系。

外包劳动者应按什么顺序主张自己的权利？

劳动者应当首先起诉承接外包的企业，也就是其直接雇主。如果该企业没有足够的财产清偿债务，则可以向用工单位主张补充责任。在非法外包的情形下，责任可能是连带的，劳动者可以直接向双方追偿。

目前允许对企业的主营业务进行外包吗？

允许。自第13.429/2017号和第13.467/2017号法律作出修改以来，企业的任何业务都可以外包，包括主营业务。STF在审理第725号议题时确认了这一可能性，废除了过去将外包限定于辅助业务的区分。

As informações deste artigo são de caráter informativo e não substituem consulta jurídica individualizada. Cada caso possui particularidades que exigem análise específica.